Аффилированные лица

Аффилированные лица

Что такое аффилированные лица и компании, и что от них требует закон?

Чем крупнее бизнес-структура, тем сложнее ею управлять. Порой возникает необходимость разделить зоны ответственности, обезопасить головное предприятие. Так возникают аффилированные (взаимосвязанные) лица, которые могут оказывать влияние на принятие решений. Само по себе явление негативным не является. Другой вопрос, что аффилированные лица могут быть скрытыми, использоваться в противоправных целях – для уклонения от уплаты налогов, незаконного выигрыша торгов, выведения активов. Есть ли за ответственность за злоупотребления в этой сфере?

Законодательный аспект

В интернете часто пишут, что аффилированные лица возникли относительно недавно, причём сугубо для противоправной деятельности. На самом деле, в законодательстве этому понятию определение дано в далёком 1998 году. Именно тогда в ст.4 Закона РСФСР №948-1 от 22 марта 1991 года «О конкуренции…» впервые упомянули данное словосочетание. До настоящего момента норма не утратила актуальности.

Для юридического лица аффилированными лицами являются следующие:

  1. Член наблюдательного совета, совета директоров или другого органа управления либо исполнительного органа;
  2. Организации и должностные лица, относящиеся к группе компаний;
  3. Физические и юридические лица, владеющие (распоряжающиеся) свыше 20% голосов организации (акций, долей в уставном фонде);
  4. Совет директоров (иной орган управления) финансово-промышленной группы, в которую входит компания.

Верно и обратное: если гражданину (ИП) принадлежит более 20% голосов в организации, юридическое лицо тоже ему аффилировано.

К сожалению, в вышеупомянутом Законе №948-1 за 22 года ничего и не осталось, кроме определения взаимосвязанных лиц. Не верите? Откройте, почитайте: все статьи утратили силу, кроме четвёртой. Отдельный нормативный акт, который бы регламентировал деятельность контролирующих лиц, так и не приняли. Хотя разговоры об этом были.

Признаки аффилированных лиц простым языком:

  1. Между руководителями организаций и ключевыми должностными лицами (главбух, директор) – родственные или дружеские отношения;
  2. Одна организация (предприниматель) может оказывать влияние на принятие решения другой;
  3. Одна организация владеет блокирующим пакетом акций (долей в уставном фонде) в другой фирме;
  4. Ключевые сделки одной компании не могут осуществляться без одобрения другой либо без санкции руководства финансово-промышленной группы.

Зачем нужны аффилированные лица?

Складывать все яйца в одну корзину – рискованно. Особенно в России, где удары по чужим корзинам не редкость. В таком случае возникает необходимость создать дополнительную организацию (зарегистрировать ИП), чтобы проводить часть операций через эту структуру. Иногда предусмотрена обязанность сообщать о том, что организации являются взаимосвязанными.

К примеру, п.8 ч.2 ст.50 ФЗ №14 от 08.02.1998 «Об ООО» обязывает хранить списки аффилированных лиц и представлять их участнику общества по первому требованию. Однако структуры могут быть взаимосвязанными, даже будучи зарегистрированными в разных субъектах РФ и в разных странах. И тогда обязанность обнародовать эту информацию вроде как отсутствует.

Связь по своему характеру может быть различной:

  1. Семейной, родственной, дружественной;
  2. Имущественной;
  3. Договорной;
  4. Управленческой.

Не новость, что аффилированные лица используются для создания видимости конкуренции при участии в госзакупках. Секрет успеха прост: к торгам допускаются только определённые организации, которые договариваются, кому побеждать, а кому – проигрывать. Сама идея государственных закупок в этом случае теряет смысл.

В 2016 г. произошла страшная трагедия: во время отдыха в парке-отеле «Сямозеро» и при сплаве по реке группа попала в шторм, погибло 14 детей. Их безопасность должным образом обеспечена не была, а процесс организован поверхностно. При расследовании дела выяснилось, что для организации детского отдыха ежегодно проводились аукционы московскими властями. В них неизменно выигрывало ООО «Парк-отель «Сямозеро», мнимую конкуренцию которому составляло ООО «Карелия-опен». Обе компании были зарегистрированными по одному адресу и очевидно являлись аффилированными структурами.

Ещё один вариант – создание взаимосвязанных организаций для уменьшения налоговой базы. Часть бизнеса распределяется на формальные структуры, работающие по УСН, ПСН, в качестве ИП. Если такая схема вскроется, юридическому лицу не поздоровится. Сделки могут быть признаны недействительными, а «спасённые» от налогов деньги придётся выплатить, с учётом пени.

Аффилированные лица для списания долгов

Даже если читатель никогда не слышал про взаимосвязанные структуры до сего момента, у него непременно возникла мысль: а что если с их помощью не только уменьшать налоги, но и «терять» долги? Эта идея настолько популярна в бизнес-сообществе, что Верховному суду РФ даже пришлось поработать над Постановлением Пленума №53 от 21.12.2017, чтобы разъяснить особенности привлечения к субсидиарной ответственности лиц, которые на первый взгляд к чужому банкротству не имеют отношения.

Сформировалась противоречивая практика, связанная с экономической несостоятельностью. Так, предприимчивые дельцы одну организацию «банкротили» и тут же на её месте, с тем же имуществом, создавали новую. От старой фирмы переходили активы и персонал, долги же оставались с ликвидируемой организацией.

При процедуре банкротства кредиторы очень часто требовали призвать к ответу аффилированных (контролирующих) лиц. В конце концов, Верховному суду пришлось установить, каким признакам должны соответствовать взаимосвязанные организации. Нет смысла подробно останавливаться на положениях Постановления – они весьма сложны для восприятия. Важно лишь то, что это решение усложнило жизнь недобросовестным дельцам, которые любят забирать в новую фирму активы, а долги – оставлять в прошлом.

Кто должен вести список аффилированных лиц?

Согласно ст.93 ФЗ №208 от 26.12.1995, такая обязанность лежит на владельцах акций АО. В течение 10 дней со дня их приобретения они должны уведомить общество о наличии аффилированности. Зачем это нужно? Для установления заинтересованности обществом в совершении той или иной сделки (ст.81 ФЗ №208), а также для корректного приобретения пакета акций свыше 30% (ст.ст.84.1, 84.2 ФЗ №208).

Несоблюдение требований законодательства в данном случае является основанием для признания сделки недействительной. Кроме того, если в результате неизвещения о наличии аффилированности организации причинён ущерб, он подлежит возмещению за счёт контролирующего лица.

Предусмотрена и административная ответственность за неисполнение обязанности по ведению список контролирующих организаций: для АО – ч.1 ст.13.25 КоАП, для ООО – ч.2 ст.13.25 КоАП. По обоим частям санкции одинаковы: штраф 2-5 тыс. руб. на должностное лицо, 200-300 тыс. – на компанию.

Итак, аффилированные лица – это взаимосвязанные структуры, которые могут влиять друг на друга при принятии решений. Такие организации создаются как с благими намерениями, так и в противоправных целях. Кому-то они нужны для упрощения бизнес-процессов и минимизации рисков.

Кто-то использует взаимосвязанные лица для уклонения от уплаты налогов и незаконного списания долгов. Важно понимать, что всякое действие может встретить противодействие, в том числе – со стороны правоохранительных органов, ФАС и ФНС.

Аффилированность не помеха. Когда суд может принять решение в вашу пользу

Все знают, что если налоговые органы при проверке установят взаимозависимость или аффилированность сторон, то все сделки с этими лицами попадают под пристальный контроль. Практически всегда налоговые органы оспаривают сделки и производят доначисления налогов и санкций. Судебная практика сформирована, в настоящее время практически 80% таких дел решается в пользу налоговых органов. Тем интереснее случаи, когда вопрос решается в пользу налогоплательщика.

Рассказываем почти необыкновенную историю в кратком изложении (подробнее см. Решение от 18 октября 2018 г. по делу № А43-16326/2018).

Постановление от 14 марта 2019 г. по делу № А43-16326/2018

Имеется ООО Торговый дом «Колиз», который ведет свою деятельность с 2006 года.

В 2007 году был зарегистрировал товарный знак (знак обслуживания) «Колиз», но не на общество, а на индивидуального предпринимателя Выперайленко О.В. Какие отношения были между ИП и ООО в то время, неизвестно, но Выперайленко О.В. прекратил деятельность в качестве ИП 20.08.2008.

Примечание: Согласно статье 1478 ГК РФ, прекращение деятельности в качестве ИП лишает Выперайленко О.В. статуса обладателя исключительного права на товарный знак, так как обладателем такого права может быть только юридическое лицо или индивидуальный предприниматель.

На основании заявления Выперайленко О.В. 14.01.2014 Роспатентом досрочно прекращена правовая охрана товарного знака «Колиз».

Роспатентом 24.03.2014 принято решение о государственной регистрации товарного знака «KOLIZ», ранее получившего отказ в регистрации. Товарный знак зарегистрирован 27.05.2014. Правообладателем стало Общество ТД «Колиз».

И вот тут-то происходит резкий поворот:

Выперайленко О.В. 19.03.2015 вновь регистрируется в качестве индивидуального предпринимателя, а 30.03.2015 обращается в Арбитражный суд Нижегородской области с иском к ООО ТД «Колиз» о запрете использования товарного знака «KOLIZ».

Но уже 12.05.2015 производство по делу №А43-8240/2015 прекращено, в связи с утверждением мирового соглашения сторон от 12.05.2015, согласно которому:

  • Общество передает Выперайленко О.В. права на товарный знак «KOLIZ» всего за 500 рублей.
  • Выперайленко О.В. обязуется зарегистрировать права на товарный знак «KOLIZ» в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания.
  • За незаконное использование товарного знака «KOLIZ» в период, предшествовавший утверждению мирового соглашения, Общество обязуется выплатить Выперайленко О.В. компенсацию в размере 1% от оборота Общества за указанный период, в течение 15 банковских дней с момента утверждения мирового соглашения.
  • Выперайленко О.В. обязуется предоставить Обществу право использования товарного знака «KOLIZ» в порядке и на условиях, которые будут определены соглашением сторон.
  • За использование товарного знака «KOLIZ» в период после утверждения мирового соглашения Общество обязуется выплачивать Выперайленко О.В. компенсацию в размере 1,5 % от оборота Общества в год.
Читать еще:  Венчурные фонды

В соответствии с мировым соглашением ООО ТД «Колиз» выплатило в 2015 году ИП Выперайленко О.В. 102 047 130 руб. компенсации за незаконное использование товарного знака за период с 2012 по 2015 год. Конечно, эти выплаты списаны на расходы в целях уменьшения налога на прибыль.

Все было хорошо, пока налоговая не проверила правильность начисления и уплаты налогов

В ходе проверки инспекцией установлены все вышеуказанные факты.

С целью определения рыночной стоимости товарного знака «KOLIZ» на момент отчуждения исключительного права на товарный знак инспекцией вынесено постановление о назначении оценочной экспертизы.

По результатам экспертизы рыночная стоимость товарного знака «KOLIZ» на момент отчуждения составила 68 039 000 руб., а Обществом товарный знак передан Выперайленко О.В. всего за 500 руб.

Кроме того, Выперайленко О.В. с января 2017 года является участником ООО ТД «Колиз» с долей 15%, а также генеральным директором Общества.

Инспекция пришла к выводу, что Выперайленко О.В. является лицом, способным оказывать влияние на экономические результаты деятельности Общества, в силу взаимозависимости.

Инспекция решила:

  • что компенсационные выплаты в адрес Выперайленко О.В. до регистрации договора отчуждения носят неправомерный характер, вследствие чего налогоплательщиком был необоснованно занижен размер расходов на сумму компенсации в размере 102 050 130 рублей;
  • учитывая взаимозависимость и согласованность действий сторон по отчуждению товарного знака, Общество получило необоснованную налоговую выгоду в виде занижения дохода от реализации товарного знака, многократно занизив рыночную стоимость товарного знака.

Налогоплательщику начислены налоги в общей сумме 46 813 226 руб., штрафные санкции по статье 122 Налогового кодекса Российской Федерации в сумме 2 135 951 руб., пени в сумме 10 530 363 руб.

Суд принял решение в пользу налогоплательщика

Общество обратилось в суд, и вот основные выводы суда:

  1. Не имеет значения факт прекращения регистрации Выперайленко О.В. в качестве предпринимателя, равно как и его отказ от прав на товарный знак «Колиз».
  2. Взаимозависимость участников сделок сама по себе не является доказательством получения налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды, а может иметь юридическое значение в целях налогового контроля, только если установлено, что такая взаимозависимость используется участниками сделки как возможность для осуществления согласованных действий, не обусловленными разумными экономическими или иными причинами.
  3. Заключение мирового соглашения и последующих сделок, регулирующих порядок выплаты компенсации Выперайленко О.В. за незаконное использование товарного знака «KOLIZ» в период с 21.08.2012 по 08.12.2015, безвозмездное отчуждение товарного знака «KOLIZ» Выперайленко О.В. свидетельствует лишь о том, что стороны, по сути, зафиксировали документально фактически сложившиеся между ними взаимоотношения, что соответствует действующим нормам гражданского законодательства и никакой причинно-следственной связи с получением необоснованной налоговый выгоды не имеет. В рассматриваемом случае использование субъектами гражданских правоотношений предоставленных нормами ГК РФ не может расцениваться как недобросовестное поведение, в данной части доводы налогового органа противоречат нормам действующего законодательства.

Особо указано, что суд, утверждая мировое соглашение, в силу ч. 6 ст.141 АПК РФ установил, что оно не противоречит закону и не нарушает права и законные интересы других лиц. Указанный судебный акт согласно статье 16 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации является обязательным для органов государственной власти, органов местного самоуправления, иных органов, организаций, должностных лиц и граждан и подлежат исполнению на всей территории Российской Федерации.

Если хотите, чтобы проверка прошла без особых проблем, запаситесь судебным решением, подтверждающим правильность действий с вашими контрагентами по спорным ситуациям.

Ведь сказано, что судебный акт является обязательным для органов государственной власти, органов местного самоуправления, иных органов, организаций, должностных лиц и граждан и подлежат исполнению на всей территории Российской Федерации в т.ч. и для налоговых органов

Аффилированные лица — кто это простыми словами

Здравствуйте, уважаемые читатели блога KtoNaNovenkogo.ru. Понятие «аффилированные лица» почти не встречается в разговорной речи, поэтому многие люди не знают, что это такое.

Возможно, вы слышали термин в сводках новостей об экономических преступлениях или видели на сайтах акционерных обществ.

Официальное определение дано в гражданском законодательстве. В этой статье вы узнаете, каких лиц называют аффилированными, и почему государство тщательно контролирует их предпринимательскую деятельность.

Аффилированные лица – это.

Английское слово affiliate имеет латинский корень filius, который переводится как «сын». Современное значение – «филиал».

Сегодня в русскоязычном пространстве под аффилированностью понимают личную, управленческую или имущественную связь между субъектами хозяйствования.

Афиллированное лицо, кто это? Если говорить простым языком, это человек или компания, способные влиять на развитие чужого бизнеса.

Например, с помощью таких способов:

  1. принимать управленческие решения, в частности, о назначении сотрудников, внесении изменений в учредительные документы;
  2. приобретать/отчуждать контрольный пакет акций;
  3. быть посредником в выводе активов.

В статье 53.2 Гражданского кодекса указано, что аффилированность – это отношения связанности. Кроме того, легальное определение дано в статье 4 Закона РСФСР от 22.03.1991, действующем и сегодня.

В соответствии с документом, аффилированные лица – это юридические и физические лица, которые способны оказывать влияние на других людей и компании, ведущих предпринимательство.

О ком именно идёт речь? Приведём несколько частных случаев.

    Член коллегиального управляющего органа. По сути – руководство.

Например, Греф Герман Оскарович – президент и председатель Правления Сбербанка РФ. Он же является аффилированным лицом банка.

  • Участник той же группы. Например, в группу компаний «ИСТ» входят холдинг «Открытие», ОАО «Полиметалл» и другие конторы. Они считаются аффилированными.
  • Аффилированность касается не только фирм (это что?). Например, отец учреждает АО «Закат», а сын – ООО «Рассвет». Указанные физические лица, с точки зрения антимонопольного законодательства, тоже имеют отношения связанности.
  • Субъект, владеющий более 20% пакета акций или доли в уставном капитале фирмы. От такого лица в значительной степени зависит принятие управленческих решений.

    Так, АО «НЭСК» вправе задействовать более чем 1/5 общего количества голосов, приходящихся на долю, в следующих компаниях: ООО «Поставщик коммерческой информации», ООО «Каляев-Инвест», ООО «Энергосервис».
    Ну и самый простой пример аффилированности – наличие дочерней компании. Так, в 2013 году «Яндекс» приобрела «КиноПоиск». С тех пор эти организации стали аффилированными.

    Член коллегиального органа ФПРВ финансово-промышленную группу «Драгоценности Урала» входят ОАО «Екатеринбургский завод по обработке цветных металлов», ОАО «Ювелиры Урала», ОАО «Уралзолото» и множество других компаний. По отношению к ним аффилированными считаются члены Совета директоров ФПР.

    Какие права и обязанности есть у аффилированных структур

    Права у аффилированных организаций и индивидуальных предпринимателей такие же, как и у других субъектов бизнеса.

    В основном предпринимательская деятельность регулируется нормами гражданского законодательства, а корпоративные отношения – федеральными законами РФ от 08.02.1998 (общества с ограниченной ответственностью) и от 26.12.1995 (акционерные общества).

    У аффилированных лиц есть дополнительные обязанности.

    Основные из них такие:

      Извещение о намерении заключить сделку с заинтересованностью.

    Речь идёт о сделках, в которых выгодоприобретателем (бенефициаром) выступает аффилированное лицо.

    Например, строительная компания «Колонна» находит подрядчика по установке окон «Свет» и планирует заключить договор. Но владелец фирмы «Свет» – родной брат замдиректора «Колонна». Следовательно, реальную выгоду от сделки получит родственник – аффилированное лицо.

    Согласно общему правилу российского законодателя, ООО должно известить об указанной операции незаинтересованных участников и незаинтересованных членов Совета директоров. А акционерное общество – членов главного управляющего органа (если его нет, то всех акционеров).

    Сведения оформляются в виде таблицы, где указываются конкретное лицо, адрес, основание включения. Информация размещается на официальном сайте компании. Обновляется раз в год, 6 месяцев или квартал.

    Если акции общества обращаются на фондовой бирже, то оно также обязано направлять списки организатору торгов и в Центробанк.

    При появлении аффилированности (например, приобретении более 20% пакета акций другой фирмы) организации даётся 10 дней на внесение изменений в государственный реестр. Кстати, проверить отношения связанности между конторами вы можете по приведенному интернет-адресу.

    Почему государство контролирует аффилированных лиц

    Отношения между аффилированными структурами вызывают повышенный интерес со стороны государственных органов, особенно антимонопольных и налоговых.

    Но это вынужденная мера. Аффилированность без контроля способна привести к следующим отрицательным последствиям для экономики:

    1. заключению сделок в интересах аффилированного лица, но в ущерб самого общества или его контрагентов (кто это?);
    2. вытеснению с рынка конкурентов;
    3. образованию монополий;
    4. рыночным сговорам о существенном занижении/завышении цены;
    5. недружественным поглощениям маленьких фирм;
    6. банкротству юридического лица с выводом активов;
    7. отмыванию денег и уклонению от уплаты налогов;
    8. коррупции (что это такое?).

    Законодатель даже устанавливает гражданско-правовую и административную ответственность за нарушение норм об аффилированности.

    Так, если фирма понесёт ущерб из-за не предоставления ей обязательных сведений, то виновнику придётся возместить в полном размере убытки, в том числе упущенную выгоду.

    В статье 13.25 КоАП РФ установлен штраф от 2,5 до 300 тысяч рублей за нарушение правил хранения документов, предусмотренных законодательством об АО. Речь идёт, в частности, о списке аффилированных лиц.

    Читать еще:  Безнадежная задолженность

    Таким образом, аффилированные лица – это люди и фирмы, которые могут влиять на бизнес друг друга. Они склонны изобретать лазейки, позволяющие игнорировать «общие правила игры» на рынке.

    Например, поглощать небольшие предприятия, выводить выручку (что это?) в обход налогообложению, нарушать ценообразование (что это?).

    Однако государство принимает меры к тому, чтобы деятельность аффилированных лиц была прозрачной, а другие субъекты хозяйствования могли обезопасить себя от недобросовестных контрагентов.

    Автор статьи: Белоусова Наталья

    Аффилированные лица в компании – кто это, их права и обязанности + список и пример

    Здравствуйте! В этой статье вы узнаете, кто такие аффилированные лица, какими правами они обладают, как составлять и хранить список таких данных.

    Сегодня мы рассмотрим:

    • Что входит в понятие «аффилированные лица»;
    • Какими признаками они обладают;
    • Зачем компаниям необходимо вести подробный список аффилированных лиц.

    Содержание

    Основные признаки аффилированных лиц

    Термин все чаще встречается в экономических изданиях, статьях о финансах и предпринимательстве.

    Аффилированные лица – это юридические или физические лица, способные повлиять на работу акционерных обществ или частных предпринимателей. Они имеют возможность контролировать работу предприятия, принятие важных решений руководством.

    Название произошло от английского слова «affiliate», которое означает присоединять что-либо. Простыми словами, аффилирование – это оказание лицом влияния на работу фирмы, которое подразумевает имущественные и организационные отношения между ними. А процедура аффилиации означает, что одно предприятие или компания входит в структуру другой без изменений в руководящем составе.

    В отечественной практике главными отличительными признаками аффилированности являются не только способность вмешиваться и влиять на предпринимательскую деятельность, но и зависимые отношения.

    • При наличии у лица права голоса на всех собраниях;
    • Если оно имеет долю в уставном капитале, определенный процент акций;
    • Присутствуют родственные связи между членами правления или в концерне;
    • Если аффилированное лицо по статусу (генеральный директор или председатель правления) может приостанавливать нижестоящие решения.

    Для предприятий взаимозависимыми не считаются его сотрудники, которые могут влиять на работу путем забастовок или требований изменить заработную плату, отменить сделку. Но сын владельца, руководящий в дочерней фирме и желающий заключить перспективную сделку, уже является аффилированным лицом.

    В любом случае отношения принимают не только управленческий характер, но и влияют на распределение имущества. Основная проблема – это возможность сговора, который приведет к созданию монопольных отношений. Это несет вред экономике, создает серьезный перекос в отрасли, поэтому аффилированные лица и их сделки находятся под системным контролем антимонопольного комитета государства.

    Кто входит в список для юридического лица

    У юридических лиц такая зависимость может возникать:

    • С акционерами, которые владеют не менее 20% от числа акций предприятия;
    • С наблюдательным советом или владельцами, с членами правления или совета директоров;
    • С другими предприятиями, входящими в один концерн или торговую группу;
    • С предприятиями, в которых этому юридическому лицу принадлежит пятая часть уставного капитала или не менее 20% голосов.

    Для фирмы аффилированным лицом может стать как юридическое, так и физическое лицо. Оно имеет право контролировать или управлять ею: чиновники разного ранга, учредители предприятия и крупные инвесторы. В европейском законодательстве под таким названием выступают только зависимые компании и акционерные общества. В отечественном – все участники отношений, включая дочерние филиалы и частных лиц.

    Перечень групп с аффилированным лицом в составе

    При перечислении взаимозависимых лиц для коммерческой компании или акционерного общества часто упоминается группа, в которой они могут состоять параллельно с аффилированным лицом.

    Основные признаки наличия такого лица в группе:

    • Оно единолично контролирует и управляет всей компанией;
    • Имеет в распоряжении контрольный пакет голосующих акций или наибольшую долю в уставном капитале;
    • По его рекомендации или прямому приказу были назначены ключевые должности в фирме;
    • Оно влияет и одобряет кандидатуры в состав наблюдательного совета;
    • В уставе предприятия указаны полномочия головной компании, которые допускают отмену или принятие важных решений;
    • В наблюдательном совете и правлении коммерческой компании состоят одни и те же люди.

    Все члены группы могут пересекаться между собой, сотрудничать или проводить общие сделки. Простым примером образования аффилированной группы является акционерное общество с дочерними предприятиями: многие учредители активно вкладывают средства в расширение и создание филиалов, развивают региональные направления. Они носят название «аффилированные сети».

    Обязанность и ответственность аффилированных лиц

    Взаимозависимые юридические и физические лица имеют определенные права и ограничения. Они обязаны проводить сделки по определенному регламенту, информируя коммерческие компании об их аффилированности. Это добавляет проверок после начисления и выплаты налогов после получения прибыли.

    Ответственность аффилированных лиц может быть:

    • Правовой за несоблюдение требований к проведению сделки;
    • Административной за несвоевременное или неполное предоставление информации, списка взаимозависимых лиц;
    • Налоговой за искусственное занижение или завышение цен.

    В законе права аффилированных лиц не прописаны прямо. Но они вытекают из их положения в группе или с другими участниками экономических отношений. Они должны вести коммерческие дела со строгим соблюдением требований антикоррупционного законодательства.

    Как и зачем вести список

    Для всех акционерных предприятий ведение списка, содержащего сведения об аффилированных лицах, является обязательным. Он обновляется каждый квартал на основании рекомендаций произошедших изменений. Для компании он является задокументированным основанием для совершения сделки со взаимозависимыми фирмами.

    • Скачать бланк списка аффилированных лиц ООО

    Основные положительные моменты от ведения реестра:

    • Обеспечивает сохранность капитала и инвестиций в компанию путем уменьшения возможности вмешательства посторонних в работу предприятия;
    • Сокращает до минимума риск признания заключенного договора недействительным из-за неодобрения сделки влияющими членами наблюдательного совета;
    • Упрощает процедуру одобрения и заключения сделки, в которой имеется определенная заинтересованность.

    Общества, которые публично размещают акции на фондовом рынке, обязаны не только вести списки аффилированных лиц ООО или АО, но и периодически публиковать их в интернете. Они должны быть доступны для акционеров и других пользователей не менее 3-х лет.

    Все списки должны содержать сведения:

    • Дату, на которую он составляется;
    • Идентификационный номер плательщика налогов;
    • Все данные о компании;
    • Юридический адрес;
    • Процент акций или доли в уставном капитале, которым распоряжается аффилированное лицо.

    В больших компаниях может выделяться уполномоченное лицо, которое будет нести ответственность за хранение и составление списка: председатель правления или корпоративный секретарь, регистратор акционерного общества.

    Данные периодически изучаются антимонопольной службой для выявления фактов сговора и неправомерных сделок. Списки часто требуют банки при рассмотрении кредитной заявки, государственные структуры или собственные акционеры, налоговые органы при проверке отчетной документации.

    Аффилированность не помеха. Когда суд может принять решение в вашу пользу

    Все знают, что если налоговые органы при проверке установят взаимозависимость или аффилированность сторон, то все сделки с этими лицами попадают под пристальный контроль. Практически всегда налоговые органы оспаривают сделки и производят доначисления налогов и санкций. Судебная практика сформирована, в настоящее время практически 80% таких дел решается в пользу налоговых органов. Тем интереснее случаи, когда вопрос решается в пользу налогоплательщика.

    Рассказываем почти необыкновенную историю в кратком изложении (подробнее см. Решение от 18 октября 2018 г. по делу № А43-16326/2018).

    Постановление от 14 марта 2019 г. по делу № А43-16326/2018

    Имеется ООО Торговый дом «Колиз», который ведет свою деятельность с 2006 года.

    В 2007 году был зарегистрировал товарный знак (знак обслуживания) «Колиз», но не на общество, а на индивидуального предпринимателя Выперайленко О.В. Какие отношения были между ИП и ООО в то время, неизвестно, но Выперайленко О.В. прекратил деятельность в качестве ИП 20.08.2008.

    Примечание: Согласно статье 1478 ГК РФ, прекращение деятельности в качестве ИП лишает Выперайленко О.В. статуса обладателя исключительного права на товарный знак, так как обладателем такого права может быть только юридическое лицо или индивидуальный предприниматель.

    На основании заявления Выперайленко О.В. 14.01.2014 Роспатентом досрочно прекращена правовая охрана товарного знака «Колиз».

    Роспатентом 24.03.2014 принято решение о государственной регистрации товарного знака «KOLIZ», ранее получившего отказ в регистрации. Товарный знак зарегистрирован 27.05.2014. Правообладателем стало Общество ТД «Колиз».

    И вот тут-то происходит резкий поворот:

    Выперайленко О.В. 19.03.2015 вновь регистрируется в качестве индивидуального предпринимателя, а 30.03.2015 обращается в Арбитражный суд Нижегородской области с иском к ООО ТД «Колиз» о запрете использования товарного знака «KOLIZ».

    Но уже 12.05.2015 производство по делу №А43-8240/2015 прекращено, в связи с утверждением мирового соглашения сторон от 12.05.2015, согласно которому:

    • Общество передает Выперайленко О.В. права на товарный знак «KOLIZ» всего за 500 рублей.
    • Выперайленко О.В. обязуется зарегистрировать права на товарный знак «KOLIZ» в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания.
    • За незаконное использование товарного знака «KOLIZ» в период, предшествовавший утверждению мирового соглашения, Общество обязуется выплатить Выперайленко О.В. компенсацию в размере 1% от оборота Общества за указанный период, в течение 15 банковских дней с момента утверждения мирового соглашения.
    • Выперайленко О.В. обязуется предоставить Обществу право использования товарного знака «KOLIZ» в порядке и на условиях, которые будут определены соглашением сторон.
    • За использование товарного знака «KOLIZ» в период после утверждения мирового соглашения Общество обязуется выплачивать Выперайленко О.В. компенсацию в размере 1,5 % от оборота Общества в год.
    Читать еще:  Возможно ли осуществление деятельности без кода ОКВЭД

    В соответствии с мировым соглашением ООО ТД «Колиз» выплатило в 2015 году ИП Выперайленко О.В. 102 047 130 руб. компенсации за незаконное использование товарного знака за период с 2012 по 2015 год. Конечно, эти выплаты списаны на расходы в целях уменьшения налога на прибыль.

    Все было хорошо, пока налоговая не проверила правильность начисления и уплаты налогов

    В ходе проверки инспекцией установлены все вышеуказанные факты.

    С целью определения рыночной стоимости товарного знака «KOLIZ» на момент отчуждения исключительного права на товарный знак инспекцией вынесено постановление о назначении оценочной экспертизы.

    По результатам экспертизы рыночная стоимость товарного знака «KOLIZ» на момент отчуждения составила 68 039 000 руб., а Обществом товарный знак передан Выперайленко О.В. всего за 500 руб.

    Кроме того, Выперайленко О.В. с января 2017 года является участником ООО ТД «Колиз» с долей 15%, а также генеральным директором Общества.

    Инспекция пришла к выводу, что Выперайленко О.В. является лицом, способным оказывать влияние на экономические результаты деятельности Общества, в силу взаимозависимости.

    Инспекция решила:

    • что компенсационные выплаты в адрес Выперайленко О.В. до регистрации договора отчуждения носят неправомерный характер, вследствие чего налогоплательщиком был необоснованно занижен размер расходов на сумму компенсации в размере 102 050 130 рублей;
    • учитывая взаимозависимость и согласованность действий сторон по отчуждению товарного знака, Общество получило необоснованную налоговую выгоду в виде занижения дохода от реализации товарного знака, многократно занизив рыночную стоимость товарного знака.

    Налогоплательщику начислены налоги в общей сумме 46 813 226 руб., штрафные санкции по статье 122 Налогового кодекса Российской Федерации в сумме 2 135 951 руб., пени в сумме 10 530 363 руб.

    Суд принял решение в пользу налогоплательщика

    Общество обратилось в суд, и вот основные выводы суда:

    1. Не имеет значения факт прекращения регистрации Выперайленко О.В. в качестве предпринимателя, равно как и его отказ от прав на товарный знак «Колиз».
    2. Взаимозависимость участников сделок сама по себе не является доказательством получения налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды, а может иметь юридическое значение в целях налогового контроля, только если установлено, что такая взаимозависимость используется участниками сделки как возможность для осуществления согласованных действий, не обусловленными разумными экономическими или иными причинами.
    3. Заключение мирового соглашения и последующих сделок, регулирующих порядок выплаты компенсации Выперайленко О.В. за незаконное использование товарного знака «KOLIZ» в период с 21.08.2012 по 08.12.2015, безвозмездное отчуждение товарного знака «KOLIZ» Выперайленко О.В. свидетельствует лишь о том, что стороны, по сути, зафиксировали документально фактически сложившиеся между ними взаимоотношения, что соответствует действующим нормам гражданского законодательства и никакой причинно-следственной связи с получением необоснованной налоговый выгоды не имеет. В рассматриваемом случае использование субъектами гражданских правоотношений предоставленных нормами ГК РФ не может расцениваться как недобросовестное поведение, в данной части доводы налогового органа противоречат нормам действующего законодательства.

    Особо указано, что суд, утверждая мировое соглашение, в силу ч. 6 ст.141 АПК РФ установил, что оно не противоречит закону и не нарушает права и законные интересы других лиц. Указанный судебный акт согласно статье 16 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации является обязательным для органов государственной власти, органов местного самоуправления, иных органов, организаций, должностных лиц и граждан и подлежат исполнению на всей территории Российской Федерации.

    Если хотите, чтобы проверка прошла без особых проблем, запаситесь судебным решением, подтверждающим правильность действий с вашими контрагентами по спорным ситуациям.

    Ведь сказано, что судебный акт является обязательным для органов государственной власти, органов местного самоуправления, иных органов, организаций, должностных лиц и граждан и подлежат исполнению на всей территории Российской Федерации в т.ч. и для налоговых органов

    Аффилированность

    Это способность одного из участников сложившегося хозяйственного оборота воздействовать в одностороннем порядке либо влиять на другого.

    Первое упоминание понятия аффилированность в законодательстве РФ возникло в законе «Об АО» от 26.12.1995 г. Однако осталось нераскрытым определение непосредственно аффилированных лиц. Лишь в 1998 году в ст. 4 закона РСФСР «О конкуренции» было дано точное определение того, кто входит в число аффилированных лиц.

    Понятие принципа аффилированности юридических лиц

    В ГК России понятие аффилированность появилось с законом от 05.05.2014 N 99-ФЗ, которым введена в действие новая норма (ст. 53.2 ГК РФ). Положения этой статьи устанавливают единое регулирование такого понятия, как правовая и экономическая взаимозависимость лиц: аффилированности и контролирующего лица. В ней факт аффилированности определен юридическими признаками и существующими фактическими обстоятельствами.

    Общий смысл, который вложен законодательными нормами в понятие аффилированность, заключается в наличии взаимоотношений между субъектами хозяйствования, основанных на разных формах и проявлениях экономической зависимости.

    Здесь предполагается наличие как имущественных, договорных, организационных, так и родственных отношений. Часто встречаемой в правоприменительной практике формой зависимости аффилированных лиц на сегодняшний день являются имущественные взаимоотношения, построенные на участии субъектов в уставном капитале конкретной компании (юр. лица).

    Договорные отношения, между аффилированными лицами, как правило, возникают при появлении у одной или некоторого числа организаций, возможности, учитывая условия договора, влиять на решение, которое принимает сторона (юр. лицо.) В этом случае под влиянием на принятие решений подконтрольной стороной подразумевается:

    • Возможность установления каких-либо условий, определяющих возможность и динамику ведения другой компанией предпринимательской деятельности.
    • Возможность реализовать полномочия исполнительного органа стороннего юрлица.
    • Возможность осуществлять проверки юр. лица.
    • Другие способы договорных взаимоотношений субъектов хозяйствования.

    Как уже указывалось выше, одной из форм зависимости активированных лиц признаются родственные отношения.

    Также положениями п. 6.1 ст. 45 ФЗ N 14-ФЗ «Об ООО», лицо может признаваться аффилированным исходя из существующих требований законодательства РФ.

    Наличие вышеуказанных законодательных норм обязывает аффилированных лиц общества уведомлять письменно общество о факте принадлежности долей либо их части не позже 10 дней с момента их приобретения, если их наличие определяет права лиц, касаемо распоряжения 20 % и более от всех голосов.

    Также предполагается ответственность аффилированного лица перед обществом при возникновении последствий (ущерба) по причине не предоставления им необходимой информации.

    Лица, которые могут выступать в качестве аффилированных субъектов.

    Ими, исходя из законодательных норм, являются физ. лица, а также юр. лица, имеющие определенную степень влияния на деятельность сторонних юридических или физ.лиц. Законодателем определен перечень аффилированных лиц компаний (юр. лиц):

    • Члены совета директоров этого юр.лица, либо другого коллегиального органа.
    • Собственников, и (или) лиц, имеющих в своем распоряжении 20 % и более от всего числа голосов, в которые входят ценные бумаги, акции, доли, вклады, которые образуют уставной капитал этого юр. лица и т. д.
    • Члены коллегиальных ИО, а также тех лиц, которые обладают правом реализации полномочий единоличного исполнительного органа.

    Значительно расширяется перечень аффилированных лиц из-за включения в законодательную норму понятия группы лиц, которое раскрывается в статье 4 вышеупомянутого закона.

    Акционерное законодательство и Закон «Об ООО» достаточно конкретно применяет категорию аффилированные лица, которая, по мнению законодателя, защищает права акционеров, а также общества. Так в главе 11 Закона «Об ООО» определён:

    • Специальный порядок для совершения сделок, которые осуществляются с аффилированными лицами.
    • Установлена процедура, позволяющая приобретать 20 % и более акций общества.
    • Установлен порядок, на основании которого раскрываются сведения об аффилированных лицах.

    Кроме вышеуказанных законодательных норм, понятие аффилированных лиц используется и в положениях по бухгалтерскому учету. Согласно им сведения о производимых операциях между компанией и аффилированными лицами должны включаться в бухгалтерскую отчетность в тех случаях, когда последний контролирует либо может в значительной мере влиять на деятельность конкретного юр. лица.

    Критерии и признаки аффилированности юридического лица

    Устанавливая признаки аффилированности лица, исходя из положения закона, можно отметить, что они включают в свой состав отношения зависимости, которые складываются между физ. и юр. лицом и непосредственно аффилированным лицом.

    Фактор аффилированности, исходя из понимания законодательных норм — это способность одного из участников сложившегося хозяйственного оборота воздействовать в одностороннем порядке либо влиять на другого.

    Общими же признаками лиц, которым присущ фактор аффилированности, можно считать:

    • состав аффилированных лиц;
    • правые основания аффилированности;
    • степень взаимозависимости участников хозяйственного оборота;
    • а также правовую форму, в которой эта зависимость существует.

    Можно сказать, что аффилированные лица определяются как субъекты отношений, способные в определенной степени контролировать хозяйственную деятельность общества, которые приобрели такую правовую возможность после приобретения какого-либо пакета акций общества, либо в силу существующего должностного положения в обществе либо в силу каких-то других обстоятельств.

    Проблемы реализации законодательства об аффилированных лицах

    Существование такого рода проблем связано с их недостаточной эффективностью, которая характеризуется достижением определенных целей.

    На сегодняшний день акционерное право и законодательство в целом не содержат положений, которые в полной мере создают четкий правовой механизм, обеспечивающий возможность разрешения конфликта интересов возникающего между обществом и контролирующими его лицами, а также способными предоставить субъектам возможность реализации принципов приобретения гражданских прав и обязанностей по своей воле и в своих интересах.

  • Ссылка на основную публикацию
    Adblock
    detector